正本清源：中國持有和交易“虛擬貨幣”的法律分析

圖片來源@視覺中國

“虛擬貨幣”（Cryptocurrency）在很多宣傳中被定位為“貨幣”或者“金融投資產品”，但不論每個人如何認知，可以肯定的是，在金融範疇內，“虛擬貨幣”並非“貨幣”。

雖然在中國沒有專門針對“虛擬貨幣”的立法，但根據中國人民銀行等七部委於 2017 年 9 月 4 日發佈的《關於防範代幣發行融資風險的公告》（以下簡稱“94 公 告”），所謂的“‘虛擬貨幣’不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣同等的法律地位，也不能作為貨幣在市場上流通使用。

另外，根據《關於防範比特幣風險的通知》（銀髮[2013]289 號）（以下簡稱“289 號文”）的規定，從性質上看，比特幣應當是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用。

因此，根據 94 公告、289 號文等中國現行金融監管政策，“虛擬貨幣”屬於沒有經過合法註冊的涉金融和投資屬性的事物，“虛擬貨幣”在金融領域是被禁止與法定貨幣兑換、買賣或作為中央對手買賣，或進行發行融資交易的。

但因為“虛擬貨幣”的去中心化和可離線交易的特點，從技術和監管角度又無法做到讓其在中國完全消失。因此，近年來在中國持有和交易“虛擬貨幣”的人羣仍然廣泛存在，雖然這仍是一個小眾市場，但隨着數字經濟的高速發展，參與“虛擬貨幣”的人羣可能越來越多，並對中國金融監管和社會秩序產生影響。

本文的目的是根據 94 公告、289 號文對中國公民在中國境內持有和交易“虛擬貨幣”進行分析。作者對“虛擬貨幣”的認知，請參考之前撰寫的文章《正本清源之二：虛擬貨幣和穩定幣的區別》。

因為“虛擬貨幣”存在形式和所用技術的特殊性，本文將從多個場景入手開展儘量全面的分析和討論。本文所稱的“虛擬貨幣”不包括各國已發行或將發行的法定數字貨幣，同時本文也不涉及中國境內主體使用“虛擬貨幣”作為購買、投資或經營傳統業務的支付或收款手段的情況。

1. 當事人為自然人，在中國境內，在沒有支付任何對價的情況下，通過挖礦、空投或接受贈與等方式取得“虛擬貨幣”，94 公告、289 號文並未予以明確禁止，但金融監管層面是不支持上述活動的；

2. 當事人為自然人，在中國境內，通過支付法定貨幣，從某組織或個人處取得的“虛擬貨幣”，94 公告、289 號文並未予以明確禁止，但該出售虛擬貨幣的組織或個人可能從事因發售、提供法定貨幣與“虛擬貨幣”間兑換等業務而涉嫌違法（具體請見本文“‘虛擬貨幣’的交易服務”部分）；

3. 當事人為中國公民，在中國境外，通過合法出境的資金從任何其他方購買“虛擬貨幣”，94 公告、289 號文並未予以明確禁止；

4. 當事人本身持有合法取得的某種“虛擬貨幣”，通過以幣幣交易的形式，取得另外一種“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢的情況下，94 公告、289 號文並未予以明確禁止。

1. 持有人將持有的“虛擬貨幣”免費贈與其他人，94 公告、289號文並未予以明確禁止，且 289 號文界定比特幣具有虛擬商品的屬性，從法理角度理解，作為虛擬商品的贈與行為應屬於意思自治的範疇，但受贈方需就免費取得的資產向中國税務機關申報個人所得税，如未進行納税申報，則涉嫌偷税漏税行為；

2. 持有人以支付人民幣的方式在境內買入“虛擬貨幣”，再通過任何形式賣出提現為外幣，或者持有人以支付外幣的方式在境外買入“虛擬貨幣”，再通過任何形式賣出提現為人民幣，在上述情況下，無論買入與賣出之間經過多少次幣幣交易轉換，其本質上違反了中國外匯管制相關規定並涉嫌洗錢犯罪；

3. 持有人為中國公民，將持有的“虛擬貨幣”賣出提現後，不論地區和幣種，只要有盈利，均需向中國税務機關申報個人所得税，如未進行納税申報，則涉嫌偷税漏税行為；

4. 持有人將合法取得的“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢和偷税漏税的情況下，以個人對個人的交易方式轉讓給其他人，94 公告、289號文並未予以明確禁止，但不被政策鼓勵；

5. 持有人為中國公民，在知情的情況下，將其持有的“虛擬貨幣”賣出給他人，變相協助他人將資金非法出入境，則同樣涉嫌洗錢犯罪，如果他人資金本身為非法所得，則可能涉及更多項犯罪。

1. 任何組織或個人在中國境內提供“虛擬貨幣”信息，包括提供個人間交易的撮合信息，涉及 94 公告規定的為代幣或“虛擬貨幣”提供定價、信息中介等服務的，被予以禁止；

2. 任何組織或個人在中國境內或境外提供“虛擬貨幣”交易服務，並在中國境內建立人民幣通道和資金池，收取交易手續費等行為，被法律禁止；

3. 任何組織或個人在中國境內發行“虛擬貨幣”，並集資人民幣，被法律禁止，並涉嫌非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪；

4. 任何組織或個人在中國境內發行“虛擬貨幣”或提供相應交易服務，形成組織體系，通過個人之間交易的形式開展業務的，被法律禁止，並涉嫌非法經營罪、非法吸收公眾存款罪或集資詐騙。如果組織體系內設置有不同層級以及提成機制，還可能涉嫌傳銷罪；

5. 任何組織或個人利用“虛擬貨幣”的交易特點，主觀提供繞過中國外匯管制的資金出入境服務的，形同地下錢莊服務，涉嫌洗錢罪。

總體來説，如果個人在境內希望購買和持有“虛擬貨幣”，可以有比較合法的方式實現，但在賣出環節，觸犯法律的可能性就很高。任何在中國有組織並涉及到資金池的“虛擬貨幣”發行和交易服務基本上都違反了中國現行法律法規。

在多個地方法院的裁判文書中，認定“虛擬貨幣”為資產並給予保護。並且在部分地區，挖礦是地方政府支持的產業。挖礦獲取“虛擬貨幣”也並未違反 94 公告、289 號文的禁止性規定，但需要有變現的渠道。

以個人的方式從挖礦企業那裏收購“虛擬貨幣”不違反上述94 公告、289 號文的禁止性規定，但收購後，再次銷售則可能觸發反洗錢和反非法集資的金融監管，導致賬户被封等法律責任。

“虛擬貨幣”經過十幾年的發展，在區塊鏈技術普及上具有非常正面的意義，並且如果沒有“虛擬貨幣”，目前各國貨幣管理部門也不會積極研究和推動法定數字貨幣。法定數字貨幣的廣泛使用，會極大地促進資金流通效率，將會對商業世界產生巨大的正面影響。而這一切，絕對得益於“虛擬貨幣”行業的創新和嘗試。法定數字貨幣和“虛擬貨幣”不同之處主要在於是否合法關聯線下資產。

目前“虛擬貨幣”仍然是以金融遊戲或模擬盤的方式存在，與現實世界的勞動和生產沒有任何關聯，要突破這個侷限，就需要各國針對數字資產進行詳細立法，通過法律將線下資產關聯到 Token 上，類似目前股票交易所的信息化系統內的一串碼就代表了股權的合法持有一樣。

不論“虛擬貨幣”對區塊鏈技術的普及具有多麼大的積極影響，在實際操作層面，持有和交易“虛擬貨幣”都必須嚴格遵守所在國家法律法規。希望公眾能夠通過本文對中國有關“虛擬貨幣”的相關法律法規有一定的認識，以便在接觸到“虛擬貨幣”時，能夠嚴格守法合規。“虛擬貨幣”受眾範圍非常小，專業性也很強，建議普通大眾在沒有相關知識的情況下，不要輕易涉足，避免在無意識的情況下觸犯法律。

本文作者並非法律專業人士，基於參與金融投資和區塊鏈技術應用的實踐，提出以上個人的理解及解讀，希望拋磚引玉，請更多的法律人士參與討論和研究，併為大眾提供更加專業的法律指導，為一個新興行業的健康有序、依法合規發展提供助力。

【鏈得得作者介紹：單志廣，博士，二級研究員，博士生導師，曾為清華大學計算機科學與技術系網絡技術研究所博士後，現任國家信息中心信息化和產業發展部主任、智慧城市發展研究中心主任、區塊鏈服務網絡（BSN）發展聯盟理事長，新世紀百千萬人才工程國家級人選，享受國務院政府特殊津貼專家。

何亦凡，畢業於美國紐約州立大學石溪分校計算機科學專業和美國麻省理工學院工商管理專業，在投資金融領域工作多年，現任北京紅棗科技有限公司總經理。】