用被駁回專利衝刺“枸杞第一股”？沃福百瑞募投項目隱患重重

　　11月16日，“枸杞第一股”沃福百瑞IPO發行過會，不久將於深交所創業板上市。繼百瑞源枸杞IPO宣佈終止後，沃福百瑞可能爭得“枸杞第一股”頭籌。

　　資料顯示，沃福百瑞是一家由原寧夏農學院任職教師潘泰安所控制的企業，潘泰安自2000起就投資設立公司從事枸杞加工業。2005年，沃福百瑞成立，潘泰安為5名朋友和親戚出資，並由其中一名股東代持沃福百瑞的股份。2010年，潘泰安從公務員崗位離職。2011年，潘泰安、龐其豔夫婦回購上述股權，成為沃福百瑞實名股東，並享有控股權。

　　沃福百瑞並非初涉資本市場，公司於2015 年7月在新三板掛牌，並於2016年7月在新三板終止掛牌。

　　第一財經記者發現，資本市場“老手”沃福百瑞，卻在申請創業板上市的招股説明書中，出現低級錯誤，用一項已經被專利局駁回的“枸杞多糖”技術，申請募投項目，而公司卻並未披露專利申請被駁回的情形；另外，沃福百瑞剛剛推出的“枸杞糖肽”重磅產品，捲入專利權爭議，募投項目疑幕重重；公司在產品宣傳上，還涉嫌利用未授權和無效專利進行虛假宣傳。公司在產品宣傳、專利權屬、信息披露等方面，均涉嫌違反相關法律規定或涉嫌侵犯他人權益的情形。

　　募投項目依託一個“被駁回‘的專利？

　　沃福百瑞IPO的募集資金投資項目中，包括“枸杞果汁飲料灌裝生產線”、“枸杞籽油萃取生產線”以及“枸杞多糖/糖肽生產線”。

　　其中“枸杞多糖/糖肽生產線”中的枸杞多糖專利，是一項已經被駁回的專利。

　　招股説明書稱，公司本次募集資金投資的上述三個項目，都是將公司自身的專利技術“全營養素枸杞保健果汁（專利號ZL200910117271.4）“、一種枸杞多糖的製備方法（專利申請號201610762613.8）、 “一種枸杞糖肽顆粒沖劑的製備方法 （專利申請號201811203049.1）”進行生產成果轉化。

　　記者注意到，其中枸杞多糖/糖肽項目所依託專利，為專利申請號，並非專利號。這表明，這兩項專利技術，可能還處於專利申請過程中。

　　記者按專利申請號碼，通過國家知識產權局專利查詢系統查詢到，其中“一種枸杞多糖的製備方法（專利申請號201610762613.8）“的專利申請，顯示為被駁回的狀態。

　　圖片來源：國家知識產權局專利查詢系統

　　“Innojoy專利寶”小程序也顯示，該專利申請已經被駁回。

　　圖片來源：Innojoy專利寶

　　公開資料顯示，上述專利申請被駁回的公佈時間為2019年12月6日。

　　第一財經記者進一步查詢發現，沃福百瑞預披露、申報稿、上會稿的三個版本招股説明書中，均未向公眾揭示該專利申請已經被駁回。而上述三個版本的招股説明書發佈時間，均晚於專利被駁回的公佈時間。也就是説，IPO所有文件公佈之時，上述專利申請被駁回的事項已經發生。

　　此外，其他IPO文件，例如公司針對IPO的審核意見回覆，以及法律意見書在內，均未提及該項專利已被駁回。

　　一位從事IPO的證券業務律師對第一財經記者表示，“專利申請狀態是公開信息，一般企業上市時，專利這麼重要的事項，律師和投行都應該會通過公開渠道查詢並核實所披露專利的實際狀態。如果這都沒有做，那真是低級錯誤了。”

　　從法律後果來講，上述律師認為，如果該項專利申請早在IPO所有公開文件披露時已被駁回，且該駁回事實清晰可查，卻沒有如實披露，則企業涉嫌信息披露不準確、不完整。

　　“首創”之爭

　　枸杞由於果皮薄水分多，鮮果不易運輸和貯存的特點，導致長期以來，枸杞產業停留在出售乾果原料的初級階段。近年來，枸杞開發向深加工領域發展，結合高科技手段提取高度濃縮的枸杞有效成分——枸杞多糖和枸杞糖肽成為枸杞工業的發展方向之一。

　　枸杞多糖是一種含有多種微量元素和氨基酸的蛋白多糖，這是枸杞子調節免疫、抗疲勞、抗輻射、延緩衰老的主要活性成分，可緩解疲勞、增強細胞活性、改善視力、降低血脂、抗衰老等功能和作用。

　　而枸杞糖肽免疫活性的強度比一般文獻報道的多糖要強10～100倍，具有更高的經濟效益和技術附加值。相比枸杞多糖，枸杞糖肽是目前枸杞工業領域爭奪的明珠。

　　據業內人士透露，枸杞多糖是一個寬泛的概念，至今沒有準確的定義。但枸杞糖肽有明確的結構，共有5種組份，多糖和糖肽的主要區別，就是糖肽有特定的肽鏈，把多糖鏈包裹成獨特的3D結構，這個結構保證了枸杞糖肽的活性要高出多糖很多倍。

　　本次IPO沃福百瑞擬募資4億元，其中2.36億元擬用於枸杞深加工項目。募投項目要建設的一條“枸杞多糖/糖肽生產線”，規劃產能為每年50噸。

　　圖片來源：沃福百瑞招股説明書

　　在沃福百瑞的官網上，枸杞糖肽顆粒沖劑產品，已經作為成品在售。4月10日，沃福百瑞還為“枸杞糖肽顆粒”，舉辦了新產品線上直播發佈會，沃福百瑞董事長潘泰安親臨直播間。

　　“沃福百瑞枸杞產業”公眾號記載，潘泰安直播介紹枸杞糖肽顆粒，是公司首創四級超濾膜分離技術成功萃取的產品。

　　圖片來源：微信公眾號沃福百瑞枸杞產業

　　四級超濾膜分離枸杞糖肽，這一技術是否為沃福百瑞首創？

　　有人提出疑義。

　　公開資料顯示，中國科學院上海有機化學研究所（下稱：中科院上海有機所）也提到自己是膜技術分離枸杞糖肽的“首創人”。

　　圖片來源：2017-04-17《中國科學報》 文章：《全球首條枸杞糖肽綠色生產線建成投產——中科院高技術助力寧夏枸杞走向世界》

　　公開資料顯示，中科院上海有機所對枸杞糖肽已有30多年的研究歷史。1985年起，中科院上海有機所田庚元研究員，陸續從枸杞子中分離出了活性較高的枸杞子糖蛋白，並命名為枸杞糖肽。

　　圖片來源：科學網http://www.sciencenet.cn/

　　記者瞭解到，田庚元研究員已有80多歲高齡，枸杞糖肽這個概念，由田庚元首創，這在業界沒有爭議。但用超濾膜分離枸杞糖肽這項關鍵的技術和工藝，到底是誰首創？枸杞糖肽的生產工藝是否涉嫌侵權，沃福百瑞面臨的一個專利權屬爭議就在眼前。

　　枸杞糖肽專利權之爭

　　除了“首創”這一口號之爭外，沃福百瑞還面臨實質的枸杞糖肽專利權之爭。

　　據招股説明書，本次沃福百瑞募投項目，其中一項 ，是基於“一種枸杞糖肽顆粒沖劑的製備方法 （專利申請號201811203049.1）”的專利技術。

　　第一財經記者通過“Innojoy專利寶”專利查詢系統查詢到，沃福百瑞的這項專利技術，還未獲授權，還處於“實質審查”階段。

　　在“Innojoy專利寶”上以“枸杞糖肽”作為關鍵字搜索，目前被授權的專利，只有一項 ——“一種枸杞糖肽及其製備方法和應用”已獲授權，專利號ZL201610067110.9，發明人為呂龍、江豔等，專利權人為“中國科學院上海有機化學研究所”以及寧夏天仁枸杞生物科技股份有限公司（下稱：寧夏天仁）。這項專利於2016年1月29日申請，目前已獲授權。

　　圖片來源：Innojoy專利寶

　　據寧夏天仁官網介紹，該公司於2016年投資1.5億元，獨家轉化中科院上海有機所技術，買斷枸杞糖肽成果研發專利。

　　2017年4月，寧夏天仁與中科院上海有機所合作的枸杞糖肽轉化基地揭牌儀式在寧夏中寧舉行。據彼時《中國科學報》的報道，這是全球首條精深加工提取枸杞糖肽系列產品的生產線。

　　圖片來源：2017-04-17《中國科學報》 文章：《全球首條枸杞糖肽綠色生產線建成投產——中科院高技術助力寧夏枸杞走向世界》

　　上述報道也提及枸杞糖肽與中科院上海有機所的關係。報道稱，中科院上海有機所田庚元研究員，於1985年在國內首次分離出了枸杞粗多糖（LBP）。從1985到2015年，田庚元等歷經30年的不懈努力，終於從中藥枸杞子中分離、提取得到一系列糖複合物——也就是枸杞糖肽。

　　圖片來源：2017-04-17《中國科學報》 文章：《全球首條枸杞糖肽綠色生產線建成投產——中科院高技術助力寧夏枸杞走向世界》

　　第一財經記者致電該專利發明人之一——中科院上海有機所呂龍研究員，呂龍對中科院上海有機所在天然產物多糖及枸杞糖肽在國內的研究地位非常自信，他對記者説：“沃福百瑞申請的有關枸杞糖肽的專利，我具體不太清楚，（沃福百瑞）還沒有獲得專利授權。但是枸杞糖肽的原創單位屬於中科院上海有機所，這是毋庸置疑的，我們將對沃福百瑞申請的專利繼續保持關注。”

　　在沃福百瑞的官網上，有該公司生產的枸杞多糖和枸杞糖肽的成品圖片，兩者均為粉末狀物體，肉眼不易區分。在阿里巴巴採購批發網上輸入“枸杞糖肽‘，也會發現有“枸杞糖肽”產品在售。

　　枸杞業內人士表示：“要區分多糖還是糖肽，需要知道其提取工藝，還需要用儀器去鑑別，對於不明真相，又缺專業鑑定手段的消費者，確實特別容易魚目混珠。”

　　疑點重重的枸杞糖肽專利

　　一位知識產權律師告訴第一財經記者，專利權爭議的關鍵，還在於雙方的技術和工藝路線是否一致，即中科院上海有機所“枸杞糖肽的製備方法”專利，與沃福百瑞所稱“枸杞糖肽的製備方法”專利，在關鍵工藝上，是否雷同。

　　沃福百瑞官網對枸杞糖肽產品的生產工藝，是這麼描述的：

　　沃福百瑞採用微波輔助超聲波水溶提取、陶瓷膜-四級超濾膜分離技術提取純化枸杞多糖，將枸杞多糖粗提液中的雜質去除後，通過陶瓷膜、超濾膜分離得到1-3萬分子量的糖肽活性組分。

　　圖片來源：沃福百瑞官網

　　另外，沃福百瑞招股説明書稱，擬為枸杞糖肽產品採購的設備，看上去也是由這幾道工藝組成：前處理，超濾膜超濾，乾燥制粒。

　　圖片來源：沃福百瑞招股説明書

　　2017年4月17日，上述中國科學報的報道，提到寧夏天仁和中科院上海有機所的枸杞糖肽科研成果新工藝，“首創了一條綠色公害的無醇提取新工藝，採用超高速沉降物理分離技術、陶瓷膜、超濾膜以及納濾膜等綜合膜分離技術，再通過真空冷凍乾燥等工藝，提取枸杞糖肽。”

　　圖片來源：2017-04-17《中國科學報》 文章：《全球首條枸杞糖肽綠色生產線建成投產——中科院高技術助力寧夏枸杞走向世界》

　　雙方所聲稱的枸杞糖肽生產工藝，都是先物理分離，再通過陶瓷膜和超濾膜分離，再幹燥取得產品，業內人士稱“看不出有什麼區別”。

　　第一財經記者致電上述枸杞糖肽專利權人之一——寧夏天仁，該公司總經理於哲雄對第一財經記者表示，“已經注意到沃福百瑞正在申請的這項枸杞糖肽專利，公司正在組織材料向國家知識產權局提交公眾意見。”

　　於哲雄表示，“寧夏天仁作為‘一種枸杞糖肽及其製備方法和應用’專利的共有人，保留追究沃福百瑞枸杞糖肽專利技術侵權的權利，並希望正本清源，規範枸杞糖肽的技術和市場。”

　　廣告違法？銷售侵權？

　　除4月份沃福百瑞董事長公開直播“推銷枸杞糖肽”外，從公司招股説明書也能看出，沃福百瑞的枸杞糖肽顆粒產品，已經簽訂了銷售合同。

　　圖片來源：沃福百瑞招股説明書

　　記者在公開信息中查詢到，沃福百瑞2020年4月上市的糖肽顆粒，通過多種途徑宣傳的材料中都明確標註：沃福百瑞枸杞糖肽是兩項國家發明專利的產業化成果（“一種枸杞糖肽顆粒沖劑的製備方法”和“一種枸杞多糖的製備方法”），通過創新生產工藝採用四級膜分離等先進技術，成功製備出高純度枸杞糖肽產品。

　　圖片來源：某網絡平台

　　以上圖為例，上圖廣告宣傳文案中提到的沃福百瑞“一種枸杞多糖的製備方法”專利，在2019年12月已經被專利局駁回，而“一種枸杞糖肽顆粒沖劑的製備方法”專利，還在實質審查過程中。

　　沃福百瑞在營銷文案中，將已經駁回的專利，和正在實質審查過程中的專利申請，作為宣傳利基，是否存在誤導消費者的情況？

　　有法律專家告訴第一財經記者，用已被駁回的專利和正在申請中的所謂專利，來宣傳產品賣點，卻未如實告知專利申請實際狀態，企業涉嫌虛假宣傳，“企業可以説產品基於自己的創新成果，但顯著用’專利’兩個字，則有虛假宣傳嫌疑，涉嫌違法《廣告法》”。

　　《廣告法》第十二條規定，廣告中涉及專利產品或者專利方法的，應當標明專利號和專利種類。未取得專利權的，不得在廣告中謊稱取得專利權。禁止使用未授予專利權的專利申請和已經終止、撤銷、無效的專利作廣告。

　　一位證券業務律師告訴記者，如果企業虛假宣傳被市場監督管理機構處罰，這屬於重大違法違規事件，而企業上市法律法規要求，企業或實控人近三年不得出現違法違規處罰行為。

　　那麼，正處於專利權屬爭議中的沃福百瑞枸杞糖肽產品，是否能對外銷售？其產品的對外銷售又是否涉及侵權呢？

　　有知識產權律師告訴第一財經記者，一個產品能不能賣，與是否取得專利沒有關係。“作為在售產品的技術支撐，它可以申請專利，也可以不申請專利。

　　而一旦涉及在先專利人提出異議，則要看在先專利權人和被訴方的技術路線是否一致。如果是一致的技術路線，專利權屬爭議的訴訟或仲裁很可能直接導致這個產品未來不能再賣。“也就是説，如果對方贏得了這場爭議，他的產品存在下架的風險。”

　　另一名證券業務律師認為，沃福百瑞的招股説明書，應該披露這項專利存在爭議的風險，即是否存在喪失上述專利的申請權，以及該專利申請權喪失之後可能導致的募投項目失敗的風險。

　　上述知識產權律師表示，如果一方在專利訴訟中敗訴，也並不代表他不能使用這項專有技術，“只要你有證據證明，你取得這項技術的時間，要早於對方，沒有剽竊對方的技術，那麼你可以在特定的範圍內使用這項技術。”

　　“要證明是否為原創技術，需要提交你投入的研發投入、研發團隊，物質條件、研發路線，研發日誌，實驗數據等等，才能符合原創條件。”

　　“如果沃福百瑞不能拿出證據，證明枸杞糖肽技術為原創技術，則表明沃福百瑞已經失去了專利申請權，那麼枸杞糖肽募投項目對應的產品和產業化募投項目未來存在侵權風險。“上述證券業務律師對第一財經記者表示。