李若山：在美國上市要“裸奔”“拼爹”

　　不要一看到去美國上市的門檻低

　　就覺得它是一個可以鑽漏洞的市場

　　等你真正進入美國證券市場後會發現

　　美國的“韭菜”不是那麼好割的

　　賠“韭菜”的錢可能大大高於割“韭菜”的收入

　　李若山：在美國上市要“裸奔”“拼爹”

　　《中國新聞週刊》記者/賀斌

　　發於2020.7.13總第955期《中國新聞週刊》

　　對復旦大學管理學院會計碩士專業項目學術主任李若山的採訪，正好是7月5日晚上，瑞幸咖啡當天下午召開的臨時股東大會，提出罷免四名董事，並新增兩名獨立董事。直到晚間，才有非官方消息陸陸續續放出來。

　　談到獨立董事邵孝恆和兩個外部董事都離開瑞幸董事會，未來的內部調查或無法進行，李若山反問，“對於瑞幸來説，你覺得內部調查有意義嗎？”

　　在他看來，內部調查最大的問題就是缺乏獨立性，一羣利益相關者花錢請所謂專業機構來開展內部調查，其目的可能只是撇清自己。

　　作為我國自己培養的第一位審計學博士，李若山對於瑞幸這場轟轟烈烈的財務造假用了兩個詞——“錯誤”與“丟臉”。更重要的是，因為瑞幸事件，中概股的整體形象受到很大影響。但在他看來，中概股的迴歸未必是件壞事，通過瑞幸咖啡事件，整頓整頓如今的企業，好好培育，過5~10年再走出去。

　　“中美兩國的監管部門，做的都是獨立調查”

　　中國新聞週刊：7月1日，瑞幸發佈內部調查報告，你對調查結果怎麼看？

　　李若山：我覺得，內部調查是個很荒謬的事情。假如一户人家出了一件大丑聞，欺騙了外面的大部分人，然後這户人家組織一個調查，拿出一個結果，你會採信嗎？

　　內部調查最大的問題就是缺乏獨立性。參與調查的人肯定會把自己的責任撇清，但出問題的時候你在哪裏？難道獨立董事和外部董事沒有責任嗎？大家都是利益相關者，最後做出一個內部調查，拿出一個結果作為處罰依據，SEC會全部採信嗎？即使內部調查是聘請獨立的第三方機構來做，依然會站在出資人的立場上。

　　因此，無論從法律上、專業上，還是從獨立性上，內部調查都是很荒謬的事情，之所以還要有這樣一個程序，就是為了撇清自己。證監會也好，法院也好，任何一個證券處罰機構，最多隻是將內部調查作為參考，但絕對不會採用。

　　中國新聞週刊：目前SEC還未展開調查，一般會是怎樣的調查程序？

　　李若山：一般來説，由SEC下屬美國公眾公司會計監督委員會(PCAOB)正式立案，這是由來自會計師事務所、律師事務所的社會人士組成的專門委員會，他們會正式立案調查會計造假過程。調查之後，還需要一個漫長的聽證過程，甚至1~3年。

　　按照薩班斯法案，具體監管人員，從CFO到董事長，如果是知情人士，將會面臨很嚴的刑罰，此前世界通訊公司和安然公司相關主管都被判22年~25年監禁。此外，公司和個人還將面臨鉅額罰款，包括賠償股東的損失。

　　美國有證券交易法，有薩班斯法案，根據這些法案，查清主使人，不僅限於財務人員，還包括公司的實際控制人，如果知情或參與，也是要受到刑事處罰。這將是一個複雜且漫長的過程。

　　中國新聞週刊：薩班斯法案如何解決瑞幸這樣的問題？

　　李若山：這就涉及薩班斯法案的立法背景。美國安然公司爆出造假醜聞後，一旦進入法律訴訟程序，無論是董事長還是總經理，都以不知情為由，將責任甩鍋給下屬。

　　此後，美國就頒佈了薩班斯法案，規定無論是董事長、總裁，還是財務總監，都有責任去建立一個完善的內控體系。如果沒有建立這個內控體系，董事長、總裁和財務總監都將承擔法律責任。

　　在一個完善的內控體系之下，公司高層要求定期與審計委員會溝通，對於內控的評估和建設，要有專門的機構鑑定內控審計報告等。

　　而在證券法和公司法之下，薩班斯法案都會有具體的規定，明知下屬有財務造假卻不關注，就犯了瀆職罪，有很多法規可以適用。

　　中國新聞週刊：中國證監會、財政部和市場監管總局都進駐到瑞幸開展現場調查，為什麼會有這麼嚴格的調查？

　　李若山：瑞幸是一家美國上市公司，但通過VIE模式，企業的運營是在中國境內。這樣的上市企業發生財務造假行為，欺騙了美國的投資者，SEC當然要對它進行監管，按照薩班斯法案對它進行處罰。

　　同樣，它也欺騙了中國的投資者、中國的債權人，也可能存在欺詐行為，中國證監會對其調查、立案、處罰，按照中國的證券法、中國的公司法都可以對它進行處罰。

　　實際上，中美兩國的監管部門，做的都是獨立調查，不存在誰配合誰，誰協調誰的問題，這是主權問題。

　　中國新聞週刊：新證券法提出一個長臂管轄權的問題，是否對瑞幸適用？

　　李若山：新證券法是今年3月正式實施的，瑞幸造假最早在去年4月，按照法不溯及既往原則，可能長臂管轄問題未必適用。但是面對這些問題，不一定要用證券法，也可以用公司法或者其他法來進行。

　　“現在最大的不確定性就是對管理層、股東的追責”

　　中國新聞週刊：目前一些投資人已經開始提起訴訟，向瑞幸公司索賠，如何展開賠償？

　　李若山：投資者的損失很明顯，股價從最高的51美元，跌到現在的1.38美元。跌去95%以上，損失慘重。目前，許多投資者準備通過美國證券法中集體訴訟的法律，來起訴瑞幸咖啡，要求賠償損失，而且，還在尋找首席原告作為立案的依據。現在粗粗算一下，按照目前瑞幸的市值，這麼多投資者，這麼多的投資損失，如何賠償是一個複雜的問題。

　　如果美國法院判決大股東們賠償而大股東又無力支付時，美國法院通常會採用“深口袋理論”，就是去尋找與此案相關的所有中介機構，包括投行、券商、律師及會計師，找那些有能力出錢賠償的單位，千方百計地尋找他們工作中的缺陷與問題，並以此扣上連帶責任。安然公司和世界通訊公司都是這樣賠償的，估計瑞幸咖啡也不會例外吧。

　　除此之外，在美國也有一套處理方法，就是薩班斯法案，倒逼企業建立完善的內控體系，防患於未然。

　　中國新聞週刊：目前來説，瑞幸在美國退市已是必然，如果回到國內，還有沒有可能繼續保持健康的發展，甚至重新在A股或港股上市？

　　李若山：這種概率等於0，不可能。雖然有3萬多員工，穩就業固然重要，但也不會遷就犯法的經營行為。即使企業的高層都已經換掉，也不太可能保持原來公司的組織架構，除非被收購。這個企業最好的結果就是被收購。但我估計要維持現在的模式、品牌、架構、組織，基本上不可能，而且現在瑞幸也沒有什麼資產了，連咖啡機都被質押出去了。

　　所以，現在最大的不確定性就是對管理層、股東的追責，到底到哪一個層面，到底有多大的責任，誰是主謀，誰是操縱者，誰去坐牢，誰去賠款？這些都要等調查結束以後才能知道。

　　中國新聞週刊：在這次瑞幸咖啡事件中，中國監管層反覆提到跨境監管問題，這對未來中概股有怎樣的影響？

　　李若山：對於美國這個證券市場，我們不要一看到他們上市的門檻低，就覺得是一個機會，或者認為是一個可以鑽漏洞的市場，等你真正進入美國證券市場後，會發現，美國的“韭菜”不是那麼好割的，賠“韭菜”的錢可能大大高於割“韭菜”的收入。

　　因此，美國證監會在註冊公司上市時，非常注重保薦公司的名聲與實力，如瑞銀、摩根及四大會計師事務所等，除了他們的工作質量外，賠償能力也是槓槓的。所以，在美國上市一定要求兩個原則：“裸奔”“拼爹”。前者要求信息披露真實完整，後者要求中介機構有保證能力。

　　當然，好企業在美國還是受歡迎的，只是現在大家一窩蜂地過去，魚龍混雜，並不利於塑造中國企業良好的形象。

　　現在，中概股迴歸也基本上成為一種潮流了。因為中國在一個發展的過程中，在市場經濟條件下，很難產生一個成熟的、內控架構都很完善的企業。所以要到美國市場上市，肯定會遇到方方面面的問題。我認為回來未必是件壞事，通過瑞幸咖啡事件，整頓整頓如今的企業，好好培育，過5~10年再走出去。

　　《中國新聞週刊》2020年第25期